【案情】

姚某與李某自由戀愛結(jié)婚，隨著李某生意越來越興旺，夫妻感情隨之變淡，由于經(jīng)常為生活瑣事爭吵使感情進一步惡化。姚某向法院提出離婚，并提出李某有出軌行為，并出示了一組“偷拍”照片證明。姚某稱該組照片是一次姚某外出時，李某帶一女回家被姚某撞破，拍照取證所得。

【分歧】

對于侵犯當事人隱私的偷拍照是否能作為定案依據(jù)，存在以下:

第一種觀點認為，不能作為定案依據(jù)。根據(jù)我國《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第68條規(guī)定:“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件的依據(jù)。”

第二種觀點認為，能作為定案依據(jù)。涉及到當事人隱私權(quán)證據(jù)的效力，在于對是否侵犯當事人的合法權(quán)益要結(jié)合案件的實際來確定，由法官發(fā)揮裁量權(quán)，從取證手段、主體等多個方面分析。本案中姚某行使自己的知情權(quán)，且取得證據(jù)后用合法的手段維護自身權(quán)益，因此應該認定合法有效。

【評析】

筆者同意第二種觀點。理由如下：

根據(jù)1995年最高人民法院《關(guān)于未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復》的司法解釋,該《批復》認為:“證據(jù)的取得必須合法,只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案根據(jù)。未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話,系不合法行為,以這種手段取得的錄音資料,不能作為證據(jù)使用。”而證據(jù)合法性主要體現(xiàn)在以下四個方面，即：

(一)證據(jù)的表現(xiàn)形式必須合法;

(二)證據(jù)的收集主體必須合法;

(三)證據(jù)內(nèi)容經(jīng)過法定程序?qū)彶?

(四)證據(jù)的收集程序必須合法。

本案中姚某行使的是知情權(quán)，知情權(quán)是指自然人享有最大限度地獲取各種信息的權(quán)利和自由。隱私權(quán),是指自然人享有的個人私生活進行保密和對自己的個人秘密并排除他人干涉的人格權(quán)利。但并不是所有的隱私都可以形成隱私權(quán)。當個人的隱私觸犯社會利益和公共利益時，違反公序良俗時，即為非法隱私不形成隱私權(quán)，不受法律保護。在取證時，只要沒有侵害他人合法隱私則不構(gòu)成對他人合法權(quán)益的俊害，其取得的證據(jù)只要符合證據(jù)的其他兩個屬性的即客觀性和關(guān)聯(lián)性則可以作為定案依據(jù)

綜合上述分析，本案中妻子以行使自己的知情權(quán)，且取得證據(jù)后用合法手段維護自身權(quán)益，則在案件審理過程中，該證據(jù)合法有效，應該予以采納。

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